无罪之最云*电影狗(传**秽物品牟利法律意见书节

某某人民检察院

受犯罪嫌疑人孙某的妻子李某的委托并经其本人同意，某某律师事务所指派某某律师为孙某担任辩护人。在孙某涉嫌传秽物品牟利一案移交审查起诉后，辩护人查阅了本案相关案卷材料，会见了犯罪嫌疑人，现就辩护人所掌握的本案有关事实，依法提出如下辩护意见

第一、犯罪嫌疑人涉嫌传秽物品牟利罪情节一般，危害不大。

犯罪嫌疑人孙某虽然利用QQ号建立QQ群，通过会员制得方式传秽物品牟利，群里大部分成员都是潜水不活跃状态，只有17人是注册会员，且违法所得才一千元左右。司法解释(一)第一条第五款明确规定以会员制方式制作、复制、出版、贩卖、传秽电子信息注册会员达两百人以上的；第六款利用秽电子信息收取广告费会员注册费或其他费用，违法所得一万元以上的。虽然犯罪嫌疑人孙某的秽数量经鉴定为一百部，并没有达到五倍以上的“情节严重”。犯罪嫌疑人孙某的犯罪情节显著轻微，危害不大，趣怪网希望检察量刑建议减轻处罚。

法槌

第二、从法律解释理论看司法解释(一)，我们认为这个看似很有针对性的司法解并不适用于贩卖云盘、网盘的案件，，云盘、网盘、激情云内的秽数量不能作为传秽物品牟利罪定罪的数量。

《全国人民代表大会常务委员会关于维护互联网安全的决定》第三条、为了维护社会主义市场经济秩序和社会管理秩序，对有下列行为之一，构成犯罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任。其中，第五款仅仅是规定在互联网上建立秽网站、网页，提供秽站点链接服务，或者传秽书刊、影片、音像、。这条并没有提到网盘、云盘、激情云类手机安装包，更没有提到网盘、云盘账号，不能做不利于犯罪嫌疑人的扩张解释。犯罪嫌疑人孙某在QQ群里贩卖的只是网盘、云盘的账号和激情云的安装包，并没有直接传秽物品牟利。从法理学上说，这种将原有的建立网站、网页才构成犯罪的行为，解释为包括利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件方式的行为，显然属于理论上的“扩大解释”。，扩大解释在符合立法本意、适应现实发展的前提下，虽然这种“扩大解释”超出了原有法律条文的字面限制，依然是可以接受的、合理有效的适用法律的方式。，上述这么多的利用网络传秽物品的方式中，都没有提到云盘、网盘、手机安装包的方式，如果我们进行“扩大解释”，将通过云盘、网盘、手机安装包传秽物品的方式也适用于这类案件，显然超出了该解释明确声明了的自身的适用范围；，这种解释也会使得案件的处理出现诸多不合理之处。严格地说，网站、网页、聊天室论坛、即时通信软件、电子邮件这些方式和网盘（云盘）相比，也确实在技术上有着根本的区别。，我们认为不能把网盘、云盘、手机安装包内的数量作为传秽物品牟利罪的定罪数量。

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第三、我们认为鉴定意见通知书不能作为定罪根据

2017年2月12日下午，某某电新闻出版局执法人员在互联网巡查时发现在某某的QQ群中涉嫌通过信息网络传秽视听节目。随后，两名出版局执法人员利用钓鱼执法手段向犯罪嫌疑人孙某购买了QQ群会员、微云网盘、115网盘、激情云安装包。现代行政法治里有所谓“比例原则”即行政手段应该与行政目的相匹配。“传秽物品”虽有危害，但其危害的恶劣程度远低于暴力犯罪，，不能对其采用激进的“执法钓鱼”手段，这一手段既存在诸多不确定性风险，又破坏了社会成员间的信任与互助。从法理上分析，当事人原本没有违法意图，在执法人员的引诱之下，才从事了违法活动，国家不应该惩罚这种行为。它和正当防卫等一样都是当事人无罪免责的理由。在法治国家，行政执法中严格禁止这种执法方式。鉴定意见通知书中的1210部都是在执法人员引诱之下，从犯罪嫌疑人孙某提供的网盘、云盘、手机安装包内获得，因为执法人员引诱，犯罪嫌疑人孙某才从事了违法活动，不能作为定罪依据。（杨正中 法律咨询）

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